關于非法經營如何認定

1、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說，非法經營者必然違反有關的工商法規、沒有行政違法性就不存在刑事違法性，在我國目前行政經濟法規不很健全的情況下，考察某一經膏行為是否違反國家規定，一定要把國家政策的精神吃透，對既不宜提倡、也不宜急于取締的，要因勢利導，使其向有利于社會的方向發展，不要輕易作犯罪處理。

2、本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意，對于因不知其為非法而進行非法經營的，不認為構成本罪，而只能給予行為人以行政處罰。

3、本罪在犯罪情節上要求情節嚴重的才構成犯罪，而認定情節是否嚴重，應以非法經營額和所得額為起點，并且要結合行為人是否實施了非法經營行為，是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴重后果，是否經行政處罰后仍不悔改等來判斷。

非法經營，指的是違反國家規定，未經許可擅自經營，擾亂市場正常秩序的行為。其中，構成犯罪的，以非法經營罪論處。不構成犯罪的按照其他相關法律處罰。

《刑法》對非法經營罪的處罰：

第二百二十五條　【非法經營罪】違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：

（一）未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；

（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；

（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

根據《中華人民共和國刑法》第225條的規定，非法經營罪是指違反國家規定，未經許可經營法律、行政法規規定的專營專賣物品，或者買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或批準文件，或者未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業務，或者進行其他非法經營行為，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。可以看出，非法經營罪是通過對違反國家規定且情節嚴重的非法經營行為的懲處，維護特定的許可證制度和市場準入制度，從而維護市場秩序的。特定的許可證制度和市場準入制度是非法經營罪的保護客體。除了個別的司法解釋，有關非法經營罪的補充立法和司法解釋均準確體現了非法經營罪保護特定的許可證制度和市場準入制度的特點。判斷具體的非法經營行為，是一般違法行為還是非法經營犯罪行為，要嚴格依照非法經營罪的構成要件來衡量。先判斷行為是違反部門規章、地方法規或地方部門規定，還是違反國家規定；如果是違反國家規定，再判斷行為是否違反國家規定中的有關許可證制度或市場準入制度的規定；如是，接下去判斷行為有無達到擾亂市場秩序，情節嚴重的程度。如再是，則該行為構成非法經營罪，否則，行為僅是一般違法經營行為。

要看具體非法經營的項目，經營項目不一樣，認定情節嚴重、特別嚴重會有所區別，以非法經營煙草專賣品為類，根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條規定：非法經營煙草專賣品，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百二十五條規定的“情節嚴重”：（一）非法經營數額在五萬元以上的，或者違法所得數額在二萬元以上的；（二）非法經營卷煙二十萬支以上的；（三）曾因非法經營煙草專賣品三年內受過二次以上行政處罰，又非法經營煙草專賣品且數額在三萬元以上的。具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百二十五條規定的“情節特別嚴重”：（一）非法經營數額在二十五萬元以上，或者違法所得數額在十萬元以上的；（二）非法經營卷煙一百萬支以上的。