(一)本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說，非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性。

(二)本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意，且以營利為目的，對于因不知其為非法而進(jìn)行非法經(jīng)營且不以營利為目的的，不認(rèn)為構(gòu)成本罪，而只能給予行為人以行政處罰。

(三)本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪，而認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重，應(yīng)以非法經(jīng)營額和所得額為起點(diǎn)，并且要結(jié)合行為人是否實施了非法經(jīng)營行為，是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果，是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。

對于非法經(jīng)營，法律是怎么懲罰的？對于這個問題，我的回答是：

第一，如果行為人沒有構(gòu)成刑事犯罪，而是違反了有關(guān)工商法規(guī)等規(guī)定，則要接受工商等行政部門的行政處罰。

第二，如果行為人在主觀上有主觀故意，以盈利為目的，且情節(jié)嚴(yán)重，給國家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果，經(jīng)行政處罰后仍不悔改的，則構(gòu)成刑事犯罪。

《刑法》第二百二十五條：違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

　(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；

(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的；

(四)其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

如果行為人的非法經(jīng)營行為，觸犯了刑法第二百二十五條規(guī)定，那么則涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

關(guān)于非法經(jīng)營罪的量刑問題，分為“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”兩種情況：

第一檔刑為“情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金”

第二檔刑為“情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)”。

其中，對于什么是“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”，沒有作具體規(guī)定，一般主要是指多次實施了本條規(guī)定的非法經(jīng)營的行為或雖經(jīng)行政處罰仍不悔改的和從事非法經(jīng)營活動的數(shù)額較大等情況。

無證經(jīng)營旅館屬于非法經(jīng)營罪。因為旅館是屬于特種行業(yè)，開旅館是要到公安機(jī)關(guān)登記獲得批準(zhǔn)的。罰你是輕的，拘留你也合法，基本上小旅館很少能辦到證，因為大多都通不過消防這一關(guān)的，但現(xiàn)在這樣的旅館太多了，他們是管不過來的 ，就算你有證，要罰你還是很好找的理由的，罰不罰你是看你聰不聰明了，快找人去吧，以后逢年過節(jié)給主管片警點(diǎn)辛苦費(fèi)就行了，呵呵，我就是開旅館的，不過黃賭毒最好別沾，碰到點(diǎn)子上那是要判刑的，別因小失大

非法經(jīng)營情節(jié)嚴(yán)重的，將會被以涉嫌非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任。涉案的老板和員工具體如何量刑？需要綜合考慮多方面的因素。

一、正常情況下，老板處于組織領(lǐng)導(dǎo)的主要地位，被認(rèn)定為主犯應(yīng)無異議。

二、對于員工的認(rèn)定，要從以下4個方面來評判：

1、如果此起非法經(jīng)營犯罪活動是員工提議或與老板共同組織領(lǐng)導(dǎo)的，則員工與老板一樣被認(rèn)定為主犯。

2、如果員工明知老板安排的事情會犯罪，仍然積極參與的，也會被認(rèn)定為主犯；如果是被蒙騙參與犯罪的，則會適當(dāng)從輕處罰。如果僅參與部分外圍活動，則會被認(rèn)定為從犯。

3、如果員工僅僅是參與了非法經(jīng)營活動的準(zhǔn)備工作，則可以從輕、減輕處罰，甚至免于處罰。

4、如果員工是受老板安排參與，但在過程中，又自動退出或還勸阻、防止犯罪活動的發(fā)生，在沒有造成損害后果的情況下，就能免除處罰；造成損害后果的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。